14 сентября 2020 года ВС РФ выпустил Определение № 309-ЭС20-7376 по делу ООО «Мега-Инвест» № А60-29234/2019, в котором указано на необходимость исследования факта злоупотребления налогоплательщиком своими правами при рассмотрении споров о применении правил «тонкой капитализации» и нормировании процентов.
В рассматриваемой ситуации ООО «Мега-Инвест» (далее — Общество) получило займы от российской взаимозависимой компании ООО «Элемент-Трейд» (далее — Займодавец). Начисляемые ежемесячно проценты были в полном объеме учтены Обществом в составе расходов по налогу на прибыль в период 2014–2016 гг. При этом и Общество, и Займодавец принадлежали иностранной компании Bontal Trading Limited (резидент Республики Кипр): доля косвенного участия в обеих компаниях превышала 90 %.
Налоговый орган с учетом перечисленных обстоятельств пришел к выводу, что задолженность Общества фактически являлась контролируемой со стороны кипрской компании по правилам п. 2 ст. 269 НК РФ, в связи с чем исключил начисленные по спорным займам проценты в полном объеме из состава расходов Общества, начислил недоимку, пени и штраф. Суды трех инстанций поддержали позицию Инспекции, применив «формальный подход».
Этот подход был широко распространен в судебной практике и предполагал, что в случае недостаточной капитализации российского налогоплательщика по контролируемой задолженности (то есть размер задолженности превышает сумму собственного капитала более чем в 3 раза, для банковских и лизинговых организаций — более чем в 12,5 раз) часть начисленных процентов вычиталась из состава внереализационных расходов и переквалифицировалась в скрытую выплату дивидендов с последующим применением налога у источника по установленной для дивидендов ставке.
При этом имело значение только соблюдение «формальных» условий п. 2 ст. 269 НК РФ — действительная цель предоставления займа не исследовалась, а наличие скрытой выплаты дивидендов предполагалось.
ВС РФ отменил принятые по делу судебные акты, направил дело на новое рассмотрение и отметил следующее:
Институт контролируемой задолженности и правила нормирования процентов преследуют цель противодействия злоупотреблениям и выводу прибыли из-под налогообложения путем манипулирования способами привлечения капитала, а не ограничения возможности вычета процентов в связи с самим фактом выбора налогоплательщиком определенного способа привлечения финансирования.
Такое манипулирование включает в себя случаи «технического» участия в сделке российской компании, когда действительным источником заемных средств является иностранная организация, фактически доминирующая в деятельности налогоплательщика. В связи с этим редакцией ст. 269 НК РФ, действовавшей до 2017 года, контролируемой признавалась задолженность в том числе перед российским аффилированным лицом иностранной взаимозависимой организации — она «приравнивалась» к задолженности перед иностранным взаимозависимым лицом, поскольку решение о предоставлении такого займа могло быть принято под влиянием такого лица (с 2017 года подобные условия из перечня п. 2 ст. 269 НК РФ исключены). Аналогичный критерий получил отражение и в практике ВС РФ[1].
Основываясь на этих выводах, ВС РФ отметил, что в случаях обхода закона в противоправных целях правила «тонкой капитализации» могут применяться к ситуациям, прямо не поименованным в НК РФ, — в частности если задолженность перед «техническим» российским займодавцем анализируется по правилам ст. 269 НК РФ, действующим с 2017 года.
Это также означает, что в случаях, когда доказано злоупотребление и факт недостаточной капитализации заемщика, расчет должен осуществляться по правилам ст. 269 НК РФ — напомним, в анализируемом деле налоговый орган отказал в учете расходов в полном объеме.
Общество настаивало на том, что в отношении взаимозависимой кипрской организации критерии злоупотребления не соблюдаются:
Перечисленные обстоятельства не исследовались судами нижестоящих инстанций, что было рекомендовано учесть при новом рассмотрении дела.
Злоупотребление должно предполагать наличие ущерба бюджету.
Этот критерий уже получил свое признание в судебной практике по рассмотрению споров о получении необоснованной налоговой выгоды. Он подразумевает, что не имеет смысла переквалификация процентов в дивиденды по правилам ст. 269 НК РФ в случаях, когда отсутствуют потери бюджета.
Концепция отказа от «формального подхода» с целью применения последствий по правилам ст. 269 НК РФ соотносится с ключевыми принципами равенства и экономической обоснованности налогообложения, которые равным образом применяются во всех категориях налоговых споров.
Несмотря на то что Определение ВС РФ в данном случае не вывело новое правило, а отметило необходимость переосмысления существующих позиций, фактически оно представляет собой краткое «руководство к действию» для налоговых органов и налогоплательщиков и может стать практикообразующим.
Мы будем следить за дальнейшим развитием дела.
[1] П. 12 Обзора практики рассмотрения судами дел, связанных с применением положений раздела V.I НК РФ и статьи 269 НК РФ, утвержденного Президиумом ВС РФ 16.02.2017.
Запросить коммерческое предложение
г. Москва | «14» августа 2020 года |
Общество с ограниченной ответственностью «А.Д.Е. Профешнл Солушнз» (далее – «Исполнитель»), в лице генерального директора Склярова Дмитрия Сергеевича, действующего на основании Устава, настоящей публичной офертой предлагает любому физическому или юридическому лицу, а также индивидуальному предпринимателю (далее – «Заказчик») заключить Договор на оказание услуг по предоставлению платного и ограниченного во времени доступа к онлайн-платформе с трансляцией видеолекций в режиме «онлайн», а также к размещенным на платформе копиям видеозаписей лекций на определенную тему (далее – «Доступ»).
От имени Исполнителя: Aditsa.Gitsba@ade-solutions.com;
От имени Заказчика – адрес электронной почты, указанный при оплате курса.
Все уведомления и сообщения, отправленные Сторонами друг другу по вышеуказанным адресам электронной почты, признаются Сторонами официальной перепиской в рамках настоящего Договора.
Правила и порядок обработки Исполнителем персональных данных пользователей Сайта изложены в политике конфиденциальности, опубликованной на Сайте.
Действия, совершенные с использованием логина и пароля и личных данных Заказчика на Сайте, расцениваются как действия самого Заказчика.
Доступ предоставляется на ограниченный срок (3 месяца с момента предоставления уникального ключа).
Заказчик не вправе передавать третьим лицам данные для входа в Личный кабинет (логин, пароль), а также уникальный ключ доступа.
В случае нарушения Заказчиком настоящего обязательства Исполнитель оставляет за собой право досрочно прекратить исполнение своих обязательств по договору в соответствии с условиями Оферты в одностороннем порядке без каких-либо выплат или компенсаций в пользу Заказчика, или по своему усмотрению блокировать учетную запись Заказчика до устранения соответствующих нарушений, а также требовать возмещения причиненного действиями Заказчика ущерба.
Заказчику известны важнейшие функциональные свойства онлайн-платформы Исполнителя, доступ к которой предоставляет Исполнитель; Заказчик несет риск несоответствия онлайн-платформы Исполнителя, ее функциональных возможностей и доступных на ней информационных и образовательных материалов желаниям и потребностям Заказчика.
Исполнитель не несет ответственность за невозможность оказания услуг по причинам, связанным с нарушением со стороны Заказчика (пользователя) работы Интернет-канала, оборудования или программного обеспечения.
Никакая информация, материалы и/или консультации, предоставляемые Исполнителем в рамках оказания услуг по настоящему договору, не могут рассматриваться как гарантии. Принятие решений на основе всей предоставленной Исполнителем информации находится в исключительной компетенции Заказчика. Заказчик принимает на себя полную ответственность и риски, связанные с использованием информации и материалов, предоставленных Исполнителем в рамках исполнения своих обязательств по Оферте.
5.4. Для выбора оплаты товара с помощью банковской карты на соответствующей странице необходимо нажать кнопку «Оплата заказа банковской картой». Оплата происходит через ПАО СБЕРБАНК с использованием банковских карт следующих платежных систем:
Сайт Исполнителя поддерживает 256-битное шифрование. Конфиденциальность сообщаемой персональной информации обеспечивается ПАО СБЕРБАНК. Введенная информация не будет предоставлена третьим лицам за исключением случаев, предусмотренных законодательством РФ. Проведение платежей по банковским картам осуществляется в строгом соответствии с требованиями платежных систем МИР, Visa Int., MasterCard Europe Sprl, JCB.
Также возможны следующие причины отказа в оплате заказа по карте:
Существуют настройки робота банка, направленные на выявление мошеннических транзакций, и внесение ай-пи (IP) в черный список.
При возникновении проблем в оплате заказа картой Заказчику необходимо обратиться в его банк по телефону технической поддержки, указанному на обратной стороне банковской карты.
ООО «А.Д.Е. Профешнл Солушнз»
ИНН: 7714577580
КПП: 770901001
Юридический и фактический адрес: 109028, Москва, Хохловский пер., дом 16, стр. 1, этаж 1, помещение 23
Телефон: +7 (495) 984-75-90
Электронная почта: Aditsa.Gitsba@ade-solutions.com
Запросить коммерческое предложение
Напишите нам
Остались вопросы?
Заказать демо
